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民法典研读笔记（之十五）：违反公序良俗的典型情形
民法典研读笔记（之十五）：
违反公序良俗的典型情形
违反公序良俗的典型情形，在梁慧星教授《市场经济与公序良俗原则》（《中国社会科学院研究生院学报》，1993年底6期）一文中有非常经典的描述，兹摘录如下。
史尚宽先生指出，何种事项属违反公共秩序及善良风俗，难以一一列举。盖以社会之一般秩序、一般道德为抽象的观念，其具体的内容，随时代而变迁，应按照时代需求而各别具体决定。先生依日本判例、我国民国时期判例及台湾地区判例，提出下列判断标准：（1）有反于人伦者。指违反亲子夫妻间之人情道义之法律行为，例如约定母子不同居之契约。（2）违反正义之观念。指劝诱犯罪或其他不正行为或参加其行为之契约，例如赃物收买之委托、拍卖或投标时之围标约定。（3）剥夺或极端限制个人自由者。如以人身为抵押标的之契约。（4）侥幸行为。例如赌博、买空卖空、彩票、马票等，但经政府特许者除外。（5）违反现代社会制度或妨害国家公共团体之政治作用。如当事人均为中国人并在中国境内缔结契约，为规避中国强行或禁止法规，而约定适用外国法律。
梁慧星教授总结，依照我国现实，违反公序良俗原则的情形有：
1、危害国家公序行为类型。例如，以从事犯罪或者帮助犯罪行为做为内容的合意；投票用纸的买卖契约；身份证件的买卖合意；规避课税的合意；意图影响投票而为选举人提供免费饮料的合意等。
2、危害家庭关系行为类型。例如约定父母与子女别居的协议；约定夫妻别居的协议；约定断绝亲子关系的协议；婚姻关系中的违约金条款；代孕，等。
3、违反性道德行为类型。例如妓馆的开设、转让契约；为开设妓馆而购买或者承租房屋的契约；对婚外同居人所做的赠与或者遗赠；以同居为条件的财产转移等。
4、射幸行为类型。例如赌博、买空卖空、彩票、巨奖销售等，但经过政府特许的除外。
5、违反人权和人格尊重的行为类型。例如过分限制人身自由的 劳动契约；以债务人人身为抵押的约款；强制债务人在债权人加重 做奴仆以抵偿 债务的约款等。
6、限制经济自由的行为类型。例如竞业禁止条款、限制职业自由的条款等。
7、违反公证竞争行为类型。例如拍卖或招标中的围标行为；以贿赂方法诱使对方雇员或者代理人与自己订立的契约；以诱使对方违反其对第三人的契约义务为目的的契约等。
8、违反消费者保护的行为类型。例如欺诈性的交易方法、不当劝诱方法、虚假和易使人误信的广告、宣传、表示，致消费者遭受重大损害的行为。
9、违反劳动者保护的行为类型。如劳动关系中以 雇员对企业无不利行为作为支付退职金条件的规定；工伤概不负责的条款，单身条款（女雇员一旦结婚立即辞退），男女同工不同酬的差别规定等。
10、暴利行为类型。最典型的即为超过民间借贷司法解释规定的利率的约定无效。
民法典在第一百五十三条中 ，将违反效力性强制性规定和违反公序良俗均作为了民事法律行为无效的原因。九民纪要第30条、第31条规定的内容，可视作最高司法机关对公序良俗的类型化归纳的尝试：涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等；交易标的禁止买卖的，如禁止人体器官、毒品、枪支等买卖；违反特许经营规定的，如场外配资合同；交易方式严重违法的，如违反招投标等竞争性缔约方式订立的合同；交易场所违法的，如在批准的交易场所之外进行期货交易。人民法院在认定规范是否涉及公序良俗时，要在考察规范对象基础上，兼顾监管强度、交易安全保护以及社会影响等方面进行慎重考量，并在裁判文书中进行充分说理。
2021年1月15日
刘鹏返回搜狐，查看更多